深度专题：ESMA新法案大解读

在很多人看来，这个春天一如往年；但今年的春天在一些人的眼中又并不相同。在伦敦，FXBON富邦咨询的客户如同其它英国FCA监管公司一样面临重要关口——本月的英国FCA作市商公司格外忙碌，因为他们要应对FCA的突击地摊式彻查，欧洲证券和市场管理局（简称“ESMA”）刚刚向零售券商发布了一份重要文件（Q&A），内容涉及差价合约和其他投机性产品（如二元期权和即期外汇）的监管。这份文件主要是为了确保国家级职能监管当局（FCA、CYSEC等等）能够覆盖监管这些金融产品，给投资者充分的保护。

 

因此而言，对于当下的金融衍生品市场，无论外汇，CFD、二元期权或是其它，各交易平台的生意都越来越难做，无论是券商公司老板，基金经理，或是投资顾问，没有消息就是好消息，或是唯一的好消息也许来自于幸灾乐祸，看新加入的竞争者的日子比他们还要艰难得多，笑这些新对手想要获得监管、加入市场却注定举步维艰的现状。

 

在Fxbon富邦看来，其实一直以来，由于作市商机制与公平交易原则的本质性冲突，FCA对于作市商这一机制作始终格外严肃对待，严谨地执行着监管与防备的双重任务，监管其从业合规执行，防备从业的违规操作。同时各国监管的政策趋势也越来越严格收紧。

 

虽然欧洲监管相对世界其它各地已经较为严格，但擦边越轨的情况还是屡见不鲜，在这份文件出台之前各监管当局就已经在密切关注这些现象。该文件也为业内公司提供了对MiFID法规内容的详尽阐释，指出了一条让从业公司能够获得并维持监管资质的“最高指示”。

 

在这份文件的第1节里明确提出，监管机构在所有准备做零售投机产品的公司申请书里要审核哪些内容。这节所围绕的核心现实问题是，网上交易形式允许一家公司在任何地点运营，并且还能向他们所属监管地区外的客户群销售产品。在这种情况下，监管机构就需要确切知道他们是在给什么公司监管；而且在他们充分考察并且得到满意结果之前，他们应该扣压对所有公司的监管审批。这也就导致了，目前无论英国还是塞浦路斯申请机构，在批准一个公司的牌照前，都要跑去考察三五次。因为根据这份Q&A文件的“答案”部分看，监管机构需要仔细考察四个业务方面：

 

一）有效监督–对于组织结构复杂的企业，监管机构要做到依然能够有效地根据其监管要求来监督公司。例如说有些企业，和其他设在第三国或者非欧洲经济区司法管辖区里的经济实体有关联，而且那些区域监管机构的信息并不完全透明，这些就越来越容易被揪出；或者再比如，个人在背后通过信托结构控制着企业、或甚至是申请股东被发现是匿名顶替真实受益人，这两类企业就几乎不可能获得监管。监管机构还被告知，他们应该仔细考虑在已经批准的公司那里获得或增加合规持有股份的申请，以防止这点被当作规避批准过程的手段。

 

监管机构还需要考虑，申请企业的决策层是否也在企业寻求获得监管管辖的地区。这点的底线是，如果一个企业要在某个区域境内获得监管，它应当在该地进行业务，或至少要清楚表现出在该地区总控制其业务，此外还需要在该地区有相当的业务额。

 

二）适当的财政和非财政资源 – 以确定该公司提出的创收模式是否可行–这点可能基于交易量、固定费用因素、尤其还要看公司与客户对赌的情况；关于最后这点，在文档的第2节有表现出相当的关切。

 

三）业务计划 – 以确定该公司正计划做什么业务、怎么操作、在哪里进行，对于那些实际上没在监管机构辖区内进行操作和控制的企业，这一点相当于给出了密切关注。

 

四）遵守监管义务的综合能力–根据监管机构的规定，对企业的法人管理结构、外包的关键业务职能如客户入盟、金融促销、交易软件等等（这一点也包括集团内其他实体所提供的内容）实行监督，以确保企业能有效履行其监管义务。

 

第1节“问题2”深入提出关键职能的外包问题，主要结论是，如果公司在这种情况下不再符合监管监管条件，例如企业的外包情况已经使得它已经无法履行其与MiFID的义务了，监管机构应考虑撤回监管。

 

第2节论述了在CFD的各种商业模式下会产生的利益冲突，提出的结论肯定涉及到每一间在该领域的经营公司。

 

问题1着眼于创收，并指出，各公司的操作模式都大有不同–有匹配原则; 有STP交易平台;有在客户间进行混合型业务对冲;或是和客户对赌。但ESMA提出，在所有情况下，公司都需要给出管理可能出现利益冲突的适当方法，以及他们如何能坚持根据他们客户的最大化利益行事——第二点也包括了执行力。这就是在明确提出，公司要能在监管机构面前证明能做到这两点——这对各从业公司都是挑战。主要经销商将面对的挑战尤其严峻，虽然“答案”部分明确告诉了你需要做什么。有些公司会将这条监管之路看作是继续在业内生存下去的方式，而其他竞争公司则可能要艰难地去改变自己的业务基础，想办法满足监管机构要求。

 

最后，问题2着眼于基于交易量制定销售人员薪酬的公司政策，并且清楚提出它认为这样的政策会导致利益冲突。

 

以上的解读只是ESMA提出的Q&A文件的一个非常简要的概述。零售CFD、二元期权、即期外汇公司都得密切关注这份文件，它必定会影响到业务的方方面面。摆在所有人面前的都是条漫漫长路。